返程投資 | 搭建VIE重要環節之“37號文備案”操作要點
眾所周知很多知名企業通過搭建VIE架構成功在海外上市融資,近年來國內很多企業也躍躍欲試;而通過搭建VIE架構海外上市中重要一個環節就是返程投資,返程投資環節必須要做的就是“37號文備案”。
(圖源:unsplash)
首先了解37號文
什么是37號文
37號文的全稱是:《國家外匯管理局關于境內居民通過特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關問題的通知》(匯發[2014]37號)。而37號文登記,指的是境內居民個人的境外投資外匯登記。
37號文內容
1、“特殊目的公司”是指境內居民(含境內機構和境內居民個人)以投融資為目的,以其合法持有的境內企業資產或權益,或者以其合法持有的境外資產或權益,在境外直接設立或間接控制的境外企業。
2、“返程投資”是指境內居民直接或間接通過特殊目的公司對境內開展的直接投資活動,即通過新設、并購等方式在境內設立外商投資企業或項目(以下簡稱外商投資企業),并取得所有權、控制權、經營管理權等權益的行為。
3、“境內機構”是指中國境內依法設立的企業事業法人以及其他經濟組織;“境內居民個人”是指持有中國境內居民身份證、軍人身份證件、武裝警察身份證件的中國公民,以及雖無中國境內合法身份證件、但因經濟利益關系在中國境內習慣性居住的境外個人。
4、“控制”是指境內居民通過收購、信托、代持、投票權、回購、可轉換債券等方式取得特殊目的公司的經營權、收益權或者決策權。
辦理37號文的3個用途
▎解決境內居民在境外持股合規性的問題
中國人在境外投資或持股有諸多限制的,舉個例子:外匯管理規定,原則上不允許中國自然人在境外投資。在現有的外匯管理體系下,37號文是中國自然人唯一的、合法合規地持有境外公司股份的方法。
▎解決境外融資和返程投資合規性的問題
返程投資通俗來講,是指中國籍的個人或企業在境外投資之后,又回到中國境內投資了一家外商投資企業。在外匯管理局的規定下,這家外商投資企業會被認定為特殊性質的外商投資企業,即“返程投資企業”。
在這個過程中,外商投資企業在辦理境內外匯登記和銀行賬戶的時候,必須聲明自己是返程投資企業,否則會面臨虛假申報帶來處罰的風險。
對于這種境外架構中有中國自然人的情況,則需要中國自然人完成相應的境外投資的合規手續,即37號文登記,才能順利完成外商投資企業外匯登記中的“返程投資企業”標識。
(圖源:pixabay)
▎打通境內居民境外投資資金調回通道
中國境內居民在境外的投資,如果產生資本項下收益,不管是分紅還是交易變現,未來資金調回時如果要將收益拿回境內,進行外匯申報也需要提供已經完成的37號文登記文件。
因此,簡而言之,在境外融資上市架構中,所有在境外架構中持有股份的中國籍自然人都需要辦理37號文登記保證外匯合規,主要包括以下三類人:
1. 中國企業創始人
2. 中國企業的其他中國籍自然人股東
3. 中國企業上市前的ESOP激勵已行權員工
37號文登記的地點和時間
37號文登記目前一般通過VIE架構申請辦理,一般通過境內權益(內資公司)注冊地的銀行進行申報,且必須在WFOE設立(以營業執照頒發為標志)前辦理。
實際操作中,以境內企業注冊地銀行為辦理機構,如有多家境內企業且所在地不一致時,則可以在主要企業注冊地銀行集中辦理。
37號文登記流程
第一步:首先申請人需要獲得境內權益
根據目前監管要求,37號文登記主要適用于境內自然人以境內權益出資,在境外設立特殊目的公司進行投融資的情況,境內權益通常指自然人直接或間接持有的中國境內企業的股份(認定以工商登記為準)。
所以,辦理登記的自然人首先要擁有“境內資產或權益”,37號文的申請人必須在一家境內企業中持有權益。
注意:這步操作涉及企業自身方案的確定,企業或個人要綜合考慮后續股權重組、法律和稅務規劃等需求,確認自己在境外持股的方式,從而確定對應境內權益主體的選擇和重組方案。由于各個企業情況差異較大,涉及的專業領域較多,所以建議企業在前期方案確定前咨詢專業機構。
第二步:設立境外第一層特殊目的公司(簡稱SPV公司)
37號文是對境內居民境外投資特殊目的公司的登記,根據外管要求,需要登記申請人在境外直接控制的第一層公司信息。
所以,在提請37號文正式登記之前,必須完成境外第一層SPV公司的設立,作為申請人的個人控股公司(通常是BVI公司)。
注意:一般建議每個申請人各自設立單獨的SPV公司,減少因股份變化引起第一層SPV變化引發37號文變更登記。若涉及37號文登記的人數較多時,建議多設立幾家SPV公司,以防后續人員變動引起申請人控股的第一層公司變動,從而觸發復雜的37號文變更登記。
第三步:辦理中國籍自然人股東的外管37號文登記手續
注意:對于37號文的審批,各地銀行及外管局的政策口徑不同。若涉及37號文登記的人數較多時,建議在準備正式文件之前,由專業機構先就整體方案與當地銀行或外管溝通確認后再安排申報。
對于非標準及一些變形結構,由于政策原因,銀行可能無法直接判斷,需要與當地外管確認,也建議此過程由專業機構與銀行和外管進行溝通、準備資料,會更高效。
第四步:完成境外融資及返程投資
日前監管形勢下,37號文登記的目的是為了境外融資及返程投資,因此需要在完成37號文登記之后,去完成境外融資及返程投資的動作,并且此時間節點不可提前。否則可能會被認定為補登記,面臨處罰風險。
辦理37號文登記所需材料清單
(圖源:網絡)
1. 創始人股東在特殊目的公司有實際控制權的證明文件(股東名冊、認繳人名冊等);
2. 境內權益公司的調檔章程;
3. 合法持有境內權益公司資產的證明文件;
4. 與境外投資方簽署的投融資協議;
5. 境內權益公司營業執照副本復印件;
6. 創始人股東的身份證復印件;
7. 外匯登記表;
8. 境內居民個人境外投資外匯登記申請書;
9. 委托書;
10. 股東會決議;
11. 承諾函。
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(圖源:unsplash)
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什么是37號文
37號文的全稱是:《國家外匯管理局關于境內居民通過特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關問題的通知》(匯發[2014]37號)。而37號文登記,指的是境內居民個人的境外投資外匯登記。
37號文內容
1、“特殊目的公司”是指境內居民(含境內機構和境內居民個人)以投融資為目的,以其合法持有的境內企業資產或權益,或者以其合法持有的境外資產或權益,在境外直接設立或間接控制的境外企業。
2、“返程投資”是指境內居民直接或間接通過特殊目的公司對境內開展的直接投資活動,即通過新設、并購等方式在境內設立外商投資企業或項目(以下簡稱外商投資企業),并取得所有權、控制權、經營管理權等權益的行為。
3、“境內機構”是指中國境內依法設立的企業事業法人以及其他經濟組織;“境內居民個人”是指持有中國境內居民身份證、軍人身份證件、武裝警察身份證件的中國公民,以及雖無中國境內合法身份證件、但因經濟利益關系在中國境內習慣性居住的境外個人。
4、“控制”是指境內居民通過收購、信托、代持、投票權、回購、可轉換債券等方式取得特殊目的公司的經營權、收益權或者決策權。
辦理37號文的3個用途
▎解決境內居民在境外持股合規性的問題
中國人在境外投資或持股有諸多限制的,舉個例子:外匯管理規定,原則上不允許中國自然人在境外投資。在現有的外匯管理體系下,37號文是中國自然人唯一的、合法合規地持有境外公司股份的方法。
▎解決境外融資和返程投資合規性的問題
返程投資通俗來講,是指中國籍的個人或企業在境外投資之后,又回到中國境內投資了一家外商投資企業。在外匯管理局的規定下,這家外商投資企業會被認定為特殊性質的外商投資企業,即“返程投資企業”。
在這個過程中,外商投資企業在辦理境內外匯登記和銀行賬戶的時候,必須聲明自己是返程投資企業,否則會面臨虛假申報帶來處罰的風險。
對于這種境外架構中有中國自然人的情況,則需要中國自然人完成相應的境外投資的合規手續,即37號文登記,才能順利完成外商投資企業外匯登記中的“返程投資企業”標識。
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中國境內居民在境外的投資,如果產生資本項下收益,不管是分紅還是交易變現,未來資金調回時如果要將收益拿回境內,進行外匯申報也需要提供已經完成的37號文登記文件。
因此,簡而言之,在境外融資上市架構中,所有在境外架構中持有股份的中國籍自然人都需要辦理37號文登記保證外匯合規,主要包括以下三類人:
1. 中國企業創始人
2. 中國企業的其他中國籍自然人股東
3. 中國企業上市前的ESOP激勵已行權員工
37號文登記的地點和時間
37號文登記目前一般通過VIE架構申請辦理,一般通過境內權益(內資公司)注冊地的銀行進行申報,且必須在WFOE設立(以營業執照頒發為標志)前辦理。
實際操作中,以境內企業注冊地銀行為辦理機構,如有多家境內企業且所在地不一致時,則可以在主要企業注冊地銀行集中辦理。
37號文登記流程
第一步:首先申請人需要獲得境內權益
根據目前監管要求,37號文登記主要適用于境內自然人以境內權益出資,在境外設立特殊目的公司進行投融資的情況,境內權益通常指自然人直接或間接持有的中國境內企業的股份(認定以工商登記為準)。
所以,辦理登記的自然人首先要擁有“境內資產或權益”,37號文的申請人必須在一家境內企業中持有權益。
注意:這步操作涉及企業自身方案的確定,企業或個人要綜合考慮后續股權重組、法律和稅務規劃等需求,確認自己在境外持股的方式,從而確定對應境內權益主體的選擇和重組方案。由于各個企業情況差異較大,涉及的專業領域較多,所以建議企業在前期方案確定前咨詢專業機構。
第二步:設立境外第一層特殊目的公司(簡稱SPV公司)
37號文是對境內居民境外投資特殊目的公司的登記,根據外管要求,需要登記申請人在境外直接控制的第一層公司信息。
所以,在提請37號文正式登記之前,必須完成境外第一層SPV公司的設立,作為申請人的個人控股公司(通常是BVI公司)。
注意:一般建議每個申請人各自設立單獨的SPV公司,減少因股份變化引起第一層SPV變化引發37號文變更登記。若涉及37號文登記的人數較多時,建議多設立幾家SPV公司,以防后續人員變動引起申請人控股的第一層公司變動,從而觸發復雜的37號文變更登記。
第三步:辦理中國籍自然人股東的外管37號文登記手續
注意:對于37號文的審批,各地銀行及外管局的政策口徑不同。若涉及37號文登記的人數較多時,建議在準備正式文件之前,由專業機構先就整體方案與當地銀行或外管溝通確認后再安排申報。
對于非標準及一些變形結構,由于政策原因,銀行可能無法直接判斷,需要與當地外管確認,也建議此過程由專業機構與銀行和外管進行溝通、準備資料,會更高效。
第四步:完成境外融資及返程投資
日前監管形勢下,37號文登記的目的是為了境外融資及返程投資,因此需要在完成37號文登記之后,去完成境外融資及返程投資的動作,并且此時間節點不可提前。否則可能會被認定為補登記,面臨處罰風險。
辦理37號文登記所需材料清單
(圖源:網絡)
1. 創始人股東在特殊目的公司有實際控制權的證明文件(股東名冊、認繳人名冊等);
2. 境內權益公司的調檔章程;
3. 合法持有境內權益公司資產的證明文件;
4. 與境外投資方簽署的投融資協議;
5. 境內權益公司營業執照副本復印件;
6. 創始人股東的身份證復印件;
7. 外匯登記表;
8. 境內居民個人境外投資外匯登記申請書;
9. 委托書;
10. 股東會決議;
11. 承諾函。
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最后更新時間:2021-03-29 閱讀:140次分享本文